לנישום נתון חופש בחירה לבצע את פעילותו העסקית כיחיד או במסגרת חברה ואף אם מדובר בחברה שיש בה בעל מניות אחד.
להלן נבדוק מהו שובר השוויון לעניין כדאיות המעבר מיחיד לחברה

מאת עו"ד איתי הכהן

בעלי עסקים רבים, קיימים וחדשים, ניצבים בפני שאלה מהותית: האם לפעול כיחיד (עוסק מורשה) או כחברה בע"מ, כאשר בעל העסק הופך להיות שכיר שלה.

לסוגייה היבטים שונים ורבים, לא רק מזוית המס. יש כאן היבטים משפטיים, שהרי לפעילות במסגרת חברה בע"מ יש יתרונות עצומים מבחינת המסך המפריד בין הישות המשפטית ובין המנהל, לצד היבטי תדמית ומיתוג של העסק. בשנים האחרונות, בעקבות שינוי בשיעור הביטוח הלאומי המוטל על בעלי הכנסות גבוהות, נוצרה כדאיות להקמת חברות על ידי יחידים, שכירים ועצמאיים גם יחד, למה שקרוי "חברות ארנק".

אולם, מעבר לסוגייה ספציפית זו, עדיין ניצבת בפני בעל העסק הקטן והבינוני, השאלה מה כדאי מבחינת שיקולי המס.
יודגש מיד: לנישום נתון חופש בחירה לבצע את פעילותו העסקית כיחיד או במסגרת חברה ואף אם מדובר בחברה שיש בה בעל מניות אחד. הפסיקה הכירה במפורש בהקמת חברה לשם הקטנת נטל המס המוטל על היחיד וראתה בכך אמצעי לגיטמי.

קיים יתרון להקמת חברה כבר ברמת הכנסה חייבת שנתית של כ- 300 אלף ₪, בהנחה שהרווחים אינם מחולקים וברמת הכנסה שנתית חייבת של כ – 800 אלף ₪ בהנחה שהרווחים מחולקים. יתרון זה קיים גם לאחר מסקנות ועדת טרכטנברג.
כמו כן, ברמות הכנסה שנתית חייבת שמעל 480 אלף ש"ח ₪ לשנה עדיין קיימת כדאיות בהקמת חברה לאור הוספת מדרגת המס השולית של 48% לא כל שכן ברמות ההכנסה השנתית העולה על 1 מיליון ₪ במידה ויחול "מס עשירים" המביא לרמת מיסוי שולית של 50% כפי שהמליצה הועדה, הגם שהמלצה זו טרם אומצה בחקיקה.

למי ששוקל לפעול כחברה, חשוב להזכיר כי בחברה ישנן הוצאות נוספות שאינן חלות על היחיד: אגרות לרשם החברות, הוצאות חשבונאיות וניהול ספרים יקרות יותר, המסתכמות לכל הפחות באלפי ₪ בשנה. עם זאת, חשוב לזכור כי ההוצאות האמורות מוכרות לצורכי מס.

עסק בהקמה
לגבי עסק בהקמה – בעת הקמת עסק קיים חוסר ודאות לגבי רמת הרווחיות וכתוצאה מכך חוסר ודאות בשיקולי ההתאגדות כחברה.

הפתרון האפשרי– שימוש "בחברה משפחתית" שהכנסתה נחשבת כהכנסת היחיד.

ניתן להקים את החברה כחברה רגילה ולהודיע לפקיד שומה על שינוי הסטטוס לחברה משפחתית עד לסוף חודש נובמבר של שנת המס ( 30 יום לפני תום שנת המס).

במידה והחברה צברה רמת רווחיות נמוכה או הפסדים, הפיכת החברה למשפחתית תאפשר ליהנות ממדרגות המס הנמוכות החלות על היחיד. לחלופין, ניתן למשוך משכורת/דמי ניהול מהחברה כדי להינות ממדרגות המס הנמוכות גם מבלי להפוך את החברה למשפחתית.

כמו כן, במידה ויש הפסדים, באמצעות הפיכת החברה למשפחתית ניתן לשרשר את ההפסדים לרמת היחיד ולקזז אותם מול הכנסתו החייבת.

עסק קיים
ברוב המקרים, מדובר בהעברת פעילות מעצמאי, הפועל כנישום יחיד, לחברה בע"מ. יש שתי חלופות עיקריות לבצע את המהלך מול רשויות המס. האחת – מכירת פעילות העסק לחברה החדשה, והשניה – העברה פטורה.

*חלופה ראשונה – מכירת הפעילות לחברה
בחלופה זו, שהיא פופולרית, מדובר בהעברת הפעילות לרבות מוניטין לחברה החדשה. מבחינת מס הכנסה, מדובר באירוע מס הוני המתחייב בשיעורי מס רווח הון נמוכים יחסית של 20%. מצד החברה החדשה מדובר ברכישת פעילות, אשר מהווה הוצאה הונית הניתנת לניכוי בכפוף לתקנות הפחת, כנגד ההכנסה מעסק.

כמה שווה המוניטין? עקרונית, התקנות מאפשרות לנכות פחת בשיעור 10%. חשוב לזכור כי החיסרון בחלופה זו הוא שמדובר באירוע מס מיידי, קרי תשלום מס רווח הון עם ביצוע העסקה ולא בתום שנת המס.

אבל, זו לא הבעיה היחידה. רשויות המס מערימות קשיים בהכרה בקיומו של מוניטין. תישאל השאלה מהו המוניטין, מה שוויו, מי נהנה, ולמה.

עקרונית התקנות מאפשרות לנכות פחת בשיעור 10% לשנה. לגבי מכירת מוניטין "לקרוב", יש להוכיח לפקיד שומה "שהרכישה היתה חיונית לצורך ייצור ההכנסה ונעשתה בתום לב ומטעמים עסקיים בלבד." במילים אחרות, לא תמיד פקיד השומה יכיר בתוצאות של המעבר בעסק קיים מפעילות באמצעות יחיד לפעילות באמצעות חברה בע"מ.

חלופה שניה – העברה פטורה לפי סעיף 104 לפקודה:
קיימת חלופה נוספת להעברת פעילות העסק מיחיד לחברה בע"מ, מדובר בחלופה המבקשת לעקוף את הקשיים במכירת מוניטין. סעיף 104 לפקודת מס הכנסה מקנה פטור ממס בעת העברת נכס, לרבות פעילות, לחברה וזאת כנגד הקצאת מניות בלבד.

תנאים עיקריים לפטור לפי סעיף 104 הם:
העסקה חייבת להיות לתקופה של שנתיים לפחות. בעל החברה מתחייב, במהלך השנתיים, להחזיק בלפחות 90% מהזכויות בחברה. בעסקה זו, אין תמורה כספית, לבד הקצאת מניות, כאשר אירוע המס נדחה למועד מכירת הנכס בפועל, בידי החברה. אגב, יש להודיע לפקיד השומה על העברה בתוך 30 יום.

העברה לפי סעיף 104 – יתרונות וחסרונות:
היתרון בעסקה לפי סעיף 104 לפקודה, הוא שאין חיוב מס מיידי בגין העברת הפעילות מיחיד לחברה בע"מ. מנגד, קיימות מגבלות "צינון" (של שנתיים) על מכירת הפעילות שהועברה ועל ביצוע הכנסה של שותפים נוספים לחברה.
בעל עסק שמחליט לעבור ולפעול כחברה בע"מ, יכול למשוך משכורת בגובה על פי שיקול דעתו, ממנה נגזרים תשלומי המס הישירים והביטוח הלאומי, ואת היתרה להותיר בחברה ולמשוך בסוף שנה כדיבידנד, עליו חל מס מופחת. רווח שנשאר בחברה, ישולם עליו מס העומד כיום בעקבות חוק טרכטנברגעל 25% בלבד, לעומת מס כמעט כפול שמשלם היחיד.